别误会，我不是教你们做坏事。我只是看了报道惊了一下，好家伙，除了强奸罪，吴亦凡竟然还有聚众淫乱罪！
吴亦凡有没有公开、公然地淫乱？
我也不知道，因为案件是非公开审理的，涉及被害人隐私问题。
但是，这次开庭审理的通报证实了吴亦凡不只是强奸罪一个罪名。
强奸罪大家都比较好理解，就不多说了。这次说说聚众淫乱罪，大家比较陌生，尤其是吴亦凡到底是怎么个淫乱法子的，大家也比较好奇。
废话不多说，先上法条。
《刑法》第三百零一条：
【聚众淫乱罪】聚众进行淫乱活动的,对首要分子或者多次参加的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。
【引诱未成年人聚众淫乱罪】引诱未成年人参加聚众淫乱活动的，依照前款的规定从重处罚。
【1】有人投其所好给吴亦凡安排了淫乱局？
所谓众，乃3人以上。聚，是聚拢、聚集的意思，是个动词。刑法意义上的聚，是组织、策划、指挥。聚众，也就是发起聚集三人以上。聚众类犯罪，只处罚首要分子和积极参加者，一般性的参与者不处罚。
《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》第四十一条：组织、策划、指挥三人以上进行淫乱活动或者参加聚众淫乱活动三次以上的，应予立案追诉。
吴亦凡涉嫌聚众淫乱，也就是说，吴亦凡发起了三人以上的淫乱活动，或者虽然不是发起者，但积极参加了多次淫乱活动。至于到底是吴亦凡自己组织、纠集了淫乱局，还是别人投其所好为吴亦凡安排了淫乱局，吴亦凡只是个积极参加者（参加了三次以上的淫乱活动），目前还是个谜。
【2】有没有未成年人参加淫乱？
如果引诱未成年参加聚众淫乱活动的，要从重处罚，而且罪名会变成“引诱未成年人聚众淫乱罪”。
所以，从法院的通稿来看，吴亦凡没有让未成年人参加过淫乱活动，这一点应该是肯定的。至于他是否强奸未成年人，这个目前也无从得知，因为即便有，也是包含在强奸罪的犯罪行为里。
【3】吴亦凡怎么淫乱的？
淫乱这个词理解起来，内涵外延有点模糊不清，所以对聚众淫乱罪中淫乱的解释，也有多种可能。
一种观点认为，刑法里的淫乱活动仅仅指的是性交行为，也就是群奸群宿。
还有一种观点认为，这里的淫乱，既包括上述的多人运动，也包括多人聚集在一起从事手淫、口交、鸡奸等行为。但是大家一致认为，这里的淫乱肯定指的是身体上的淫乱，聚集在一起看毛片，应该不叫聚众淫乱。
所以，吴亦凡到底是怎么参加淫乱活动的，也有待判决揭晓。
【4】吴亦凡跟男的还是女的淫乱？
这个问题似乎不成问题。不过，聚众淫乱罪里，可并不限定一定是男的跟女的淫乱。也就是说，男的跟男的多人运动，女的跟女的多人运动，或者男女混杂多人运动，都有可能构成聚众淫乱。
【5】吴亦凡有没有公然淫乱？
吴亦凡到底有没有公开、公然地从事淫乱活动？
聚众淫乱侵犯的是社会公共秩序，目前对非公开的聚众性行为是否属于聚众淫乱罪是存在争议的。
比如，三个人经过商议一起淫乱，但是淫乱活动不具有公开性、随机性，而是固定的这三个人组合，且是秘密进行的，有学者认为，不构成聚众淫乱罪。
刑法学大咖张明楷教授就是持这样的保守观点，他认为不具有公然性的聚众性行为，只要是秘密进行的、参加者你情我愿的，虽然违反了伦理秩序，但是并没有侵害了性行为非公开化的社会秩序。他甚至认为，即便淫乱活动在招集、邀约时是公开的，但在进行淫乱活动时只要是秘密的，就不该成立这个罪。
跟张明楷观点一致的，还有最高人民法院于同志法官。我记得我在一本他编写的书里看到过他的观点，他反对对秘密进行的多人运动定性为聚众淫乱罪。
但司法实践似乎不认可专家的这些观点。实务人士最重要的理由是：淫乱几乎都是秘密进行的，如果强调聚众淫乱必须以淫乱的公然性为条件，那么势必架空了聚众淫乱罪。
类似争议，在2010年著名的南京副教授换妻案中，已经有了很多讨论。
但问题是，在我们国家法律里，一男一女2个人自愿在公共场所里（比如公园）大白天发生性关系，都不构成犯罪，但3个人悄悄地进行私密多人运动，却构成犯罪，从立法逻辑上来看，是有点奇怪的——明显，前者的社会危害性比后者更大。
至于吴亦凡搞聚众淫乱，属于哪种情形呢？目前不得而知。
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办案：管窥刑事律师日常 |
